Статья Помощника судьи Арбитражного суда РСО-Алания Арчиновой В.И. "Реформирование гражданского законодательства России"

Реформирование гражданского законодательства России
В статье рассматриваются вопросы реформирования современного гражданского законодательства, определяются его основные задачи. Особое внимание уделяется новеллам и изменениям в обрасти корпоративного права и вещных прав. Исследуются роль суда в законотворчестве и совершенствовании действующего законодательства.

В настоящее время гражданское право России переживает переходный период, идет процесс создания единого кодекса. В 2012 году в России будет принята новая версия Гражданского Кодекса. Гражданский кодекс Российской Федерации призван возглавить систему гражданского законодательства России, будучи в ней, по выражению проф. М.И. Брагинского, "первым среди равных" (primus inter pares).
Завершение кодификации гражданского законодательства России по своему значению сравнивают только с принятием Конституции страны и называют его фундаментальным событием в российском правотворчестве.
Президент РФ Дмитрий Медведев 18 июля 2008 г. подписал Указ № 1108 "О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации", которым предусмотрены разработка концепции развития гражданского законодательства и внесение изменений в Гражданский кодекс с учетом опыта его применения и толкования судом. Разработка самой концепции и мер по ее реализации возложены на Совет при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства и Исследовательский центр частного права при Президенте РФ.
Важно отметить то, что воплощение в жизнь положений Концепции развития гражданского законодательства ожидается не в далекой перспективе, а в ближайшем будущем: Указом Президента РФ от 18 июля N 1108 "О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации" предусмотрены не только разработка этой Концепции, но и подготовка проектов федеральных законов о внесении соответствующих изменений в ГК РФ. За время работы Совета по кодификации изменения были внесены в более чем 199 статей ГК РФ. Сейчас, когда начался этап реализации Концепции и ведется активная работа по подготовке федеральных законов, можно говорить об основательности грядущих изменений в ГК РФ.
Первая часть ГК РФ была подготовлена в начале 90-х годов. В 1994 г. она была принята и частично вступила в действие, полностью вступила в действие с 1 января 1995 года. В то время мы еще не имели опыта регулирования рыночной экономики, по сути, ее еще тогда не было. Теперь мы этот опыт приобрели. Концепция исходит из того, что за время, прошедшее с начала 90-х годов прошлого столетия, в России, в основном, сложилось экономически, социально и логически обоснованное и в целом оправдавшее себя современное гражданское законодательство. Основой этого законодательства стал Гражданский кодекс Российской Федерации 1994 - 2006 гг.
Гражданский кодекс России прошел проверку временем, обширной практикой применения (прежде всего судами) и объективной доктринальной оценкой. Интересы стабильности гражданско-правового регулирования и устойчивости экономических отношений и гражданского оборота в стране требуют поддержания основополагающей роли ГК в системе гражданского законодательства и бережного сохранения на будущее большинства его норм. Концепция не предполагает новую кодификацию отечественного гражданского законодательства или подготовку новой редакции ГК, а планирует сохранить все то, что выдеражало испытание временем, учесть накопленный опыт, с учетом современного развития гражданского права в странах Европы с тем, чтобы наше гражданское законодательство не отставало от гражданского законодательства зарубежных стран, потому что современная экономика - экономика глобализированная. А неотъемлемой частью этой глобализированной экономики являемся мы.
Важно, чтобы наше гражданское законодательство было синхронизировано, по крайней мере, с континентальным гражданским законодательством. Все это должно быть воспринято и воплощено в ГК РФ с тем, чтобы он был бы действующим и актуальным, реагировал на новые явления, представлял бы собой эффективный по своему воздействию на общественные отношения законодательный акт. Это чрезвычайно необходимо, потому что ГК РФ регулирует важнейшие экономические отношения.
Многочисленные экономические правонарушения на стадии становления рыночной экономики, часто совершающиеся под прикрытием норм гражданского права, выявили недостаточную для новых условий завершенность в законе ряда классических гражданско-правовых институтов, таких как недействительность сделок, создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц, законные проценты, уступка требований и перевод долга, залог и др.
Главные  задачи реформирования гражданского законодательства заключаются в совершенствовании механизмов правового регулирования, обеспечении стабильности правовых оборотов и правовой безопасности участников, дальнейшее развитие институтов гражданского права.
Обширная практика применения законодательства судами показала, что многие общие положения ГК нуждаются в дополнениях и детализации, отсутствие которых не может быть восполнено судебным толкованием. Конечно, и роль суда в законотворчестве не следует недооценивать. И хотя, при существующей в Российской Федерации континентальной правовой системе судебный прецедент не является источником права, суды, несомненно, играют огромную роль в процессе правотворчества и способствует повышению эффективности совершенствования действующего законодательства.
Важную роль в этом играет практика высших судебных инстанций, в частности постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, в том числе совместные, принятые по вопросам применения институтов и норм Гражданского кодекса, а также регулярно публикуемые для всеобщего сведения обзоры их практики, информационные письма и решения их президиумов. Подготовка проектов постановлений пленумов высших судебных органов и обзоров практики применения законодательства по отдельным категориям дел обычно проводится при активном участии созданных при них научно-консультативных советов. В работе данных советов принимают участие высококвалифицированные специалисты и ученые, а также судьи, что обычно позволяет в конце концов принимать весьма глубоко продуманные решения, ориентирующие судебную (а фактически - и всякую другую) правоприменительную практику на единообразное понимание и применение действующего законодательства, включая случаи возможных противоречий или пробелов. Постановления Пленума ВАС РФ по вопросам применения законодательства являются дополнительным к действующему закону источником процессуального права, поскольку выработанные в них правоположения производны от действующих норм права и направлены на их реализацию.
Судебная практика во многом способствуют совершенствованию действующего законодательства, поскольку деятельность законодателя без учета формирования практики (лакмусовой бумажки существующих правоотношений) не может создать совершенную норму права.
Конечно, должно пройти много времени, прежде чем судебная практика отразится в нормативных правовых актах, однако именно она наиболее объективно отражает изменяющиеся, или вновь образующиеся отношения, нуждающиеся в правовом регулировании. В этом смысле очень плодотворно влияние арбитражной судебной практики на формирование нового гражданского  законодательства. Например, в соответствии со ст. 10 ГК РФ запрещены действия, которые направлены исключительно на причинение вреда другому лицу при осуществлении права, а также иные формы злоупотребления правом. При этом законодатель не указал что же это за «иные формы». На помощь пришла судебная практика, в частности «иные» формы злоупотребления правом отражены в Обзоре практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации. В частности, в п.10 указанного обзора указана такая форма злоупотребления правом как недобросовестное поведение при осуществлении права.
В основу формирования направления развития российского гражданского законодательства в Концепции развития гражданского законодательства положено выявление и обобщение многочисленных конкретных потребностей его совершенствования. При этом главная роль в реализации таких направлений отводится модернизации Гражданского кодекса, прежде всего его первой части как закона, определяющего предмет и принципы гражданского права и устанавливающего общие и наиболее важные правила гражданско-правового регулирования.
К настоящему времени назрела необходимость внесения в ГК целого ряда принципиальных изменений системного характера, среди которых можно выделить многочисленные новеллы и изменения особенно в области корпоративного права и вещных прав.
Корпоративные отношения. Эволюция российского корпоративного законодательства до недавнего времени осуществлялась по направлениям, заложенным в Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года, одобренной Правительством РФ в 2006 году. Ключевую роль в реализации положений данного документа сыграла позиция Минэкономразвития России, основанная на диспозитивном подходе к регулированию тех или иных аспектов корпоративных отношений.
Полностью реализовать потенциал развития корпоративного законодательства, заложенный в Концепции 2006 года, не удалось: не была законодательно закреплена единая организационно-правовой форма акционерного общества; не определены критерии «публичных» и «непубличных» акционерных обществ; не закреплён исчерпывающий перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций; не были урегулированы процедуры «смещенных» форм реорганизации юридических лиц.
Среди положительных изменений в корпоративном законодательстве, которые произошли в ходе реализации Концепции развития корпоративного законодательства можно отметить, например, то, что в российскую правовую систему был внедрён институт акционерных соглашений; подверглись пересмотру ограничения для хозяйственных обществ при формировании уставного капитала; были внесены изменения в правила разрешения корпоративных конфликтов. В целом эти и другие меры повысили привлекательность российского правопорядка как для отечественных предпринимателей, так и иностранных инвесторов. Поскольку запланированный период реализации Концепции развития корпоративного законодательства истёк, то в настоящее время разработка законопроектов, направленных на совершенствование российского корпоративного права, ведётся в рамках другого документа программного характера – Концепции развития гражданского законодательства (в части, касающейся развития законодательства о юридических лицах), подготовленной Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства.
Целью развития корпоративного законодательства является формирование комплексной и эффективной системы законодательства, способствующей повышению конкурентоспособности и инвестиционной привлекательности российских компаний, а также обеспечивающей прозрачность и эффективность государственного регулирования сферы корпоративных отношений.
В круг отношений, регулируемых гражданским законодательством и определяющих его предмет (статья 2 ГК) согласно идеям Концепции развития гражданского законодательства, следует включить корпоративные отношения. Слово "корпорация" происходит от позднелатинского "corporatio" - общество, союз, группа лиц, объединенная общностью профессиональных или сословных интересов. Этим, в известной мере условным, названием охватывается уже достаточно четко обособившаяся группа интенсивно развивающихся отношений по созданию юридических лиц корпоративного типа, участию в них и связанным с таким участием обязательствам. У нас достаточно обширное законодательство, оно интенсивно развивается, но не является отработанным и согласованным. Причина этого видится в том, что нет основополагающих норм, норм-дефиниций. Их в принципе недостаточно в ГК РФ, а относительно корпоративного законодательства в частности. Поэтому разработчики Концепции совершенствуют общие положения ГК РФ с тем, чтобы он был центром корпоративного законодательства, а корпоративные законы согласовывались с общими положениями гражданского кодекса.
Следует отметить, что даже не во всех странах с развитой экономикой, в том числе странах континентальной системы права термин "корпорация" имеет законодательное закрепление. Например, во Франции в законодательстве такой термин не закреплен, а для характеристики предпринимательской корпорации используется термин "торговое товарищество". Специальный закон о торговых товариществах был принят там в 1966 году.
В Германии термин "корпорация" чаще всего является обозначением юридического лица, которое представляет собой объединение с отчетливо выраженной самостоятельностью по отношению к своим участникам. Корпорациями в чистом виде являются акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью, их правовой статус определяется специальными законами - Законом об акционерных обществах 1965 года и Законом об обществах с ограниченной ответственностью 1892 года, несмотря на это, единого понимания корпорации в Германии нет.
Анализ различных зарубежных правопорядков демонстрирует нам различное понимание корпорации и в странах континентального и англосаксонского права.
В российской правовой доктрине к юридическим лицам корпоративного типа относятся коммерческие организации, для достижения уставных целей которых необходимо соединение усилий нескольких участников, чей уставный (складочный) капитал поделен на определенные доли.
Изучив понятие и сущность корпорации в Российской Федерации, можно констатировать, что понимание корпорации российским законодателем самым существенным образом отличается от трактовки этого термина в современной научной доктрине.
Определение корпоративных отношений в качестве особого предмета гражданско-правового регулирования будет способствовать выявлению стабильных закономерностей их регулирования и дальнейшей кристаллизации этих закономерностей в виде соответствующих общих норм гражданского законодательства.
Основными направлениями реформирования корпоративного законодательства является разрешение корпоративных споров и корпоративное управление. Для предотвращения и пресечения недобросовестных корпоративных захватов действующее российское арбитражное процессуальное законодательство реализовало целый комплекс мер, например: уточнен перечень категорий корпоративных споров, относящихся к специальной подведомственности арбитражного суда; определена исключительная подсудность (арбитражным судам по месту нахождения соответствующего юридического лица) всех дел по спорам, связанным с участием в хозяйственных товариществах и обществах; установлено правило об обязательном соединении в одно производство тесно связанных между собой требований, вытекающих из одного корпоративного спора; установлено правило о введении мер по обеспечению исков и заявлений по указанным требованиям только арбитражным судом по месту нахождения юридического лица, ограничении возможности введения обеспечительных мер (установлена обязательность встречного обеспечения по требованиям неимущественного характера и/или введение отдельных мер исключительно в судебном заседании); установлен запрет для применения обеспечительных мер, исполнение которых может прервать производственный процесс, нанести несоразмерный технологический вред, привести к техногенным авариям и экологическим катастрофам, а также может причинить  ущерб, несоразмерный заявленным требованиям имущественного характера; обеспечено развитие института коллективных исков, позволяющих объединять требования значительных групп граждан и организаций в одно производство, а также упрощающих возможность доступа к правосудию миноритарных акционеров.
Значительная часть недобросовестных корпоративных захватов осуществляется с использованием процедуры внеочередного общего собрания, проводимого миноритарными акционерами. «Параллельные» органы управления компании, сформированные внеочередным общим собранием акционеров (даже с грубыми нарушениями закона), обладают теми же полномочиями, что и «основные». Поэтому сразу же после проведения внеочередного общего собрания в суды подается масса исков со стороны основных и параллельных органов компании друг к другу о признании недействительными их решений. Такие иски могут рассматриваться годами, по ним выносятся противоречащие друг другу решения, которые в ряде случаев в принципе не могут быть исполнены.
Для решения данной проблемы в гражданское законодательство вводится институт предварительного судебного контроля за проведением внеочередного общего собрания акционеров, инициируемого миноритарными акционерами. Неправомерное решение совета директоров об отказе в созыве собрания акционеров или неправомерное уклонение от созыва собрания может быть обжаловано в суд, и только суд должен иметь право обязать общество в лице совета директоров или иного органа созвать собрание в порядке и сроки, указанные в решении суда, либо уполномочить на это акционеров, требующих созыва собрания.. При невыполнении указанной обязанности соответствующее лицо будет привлекаться к ответственности за неисполнение судебного акта, что позволит обеспечить реальный созыв и проведение собраний акционеров.
Так же законодатель уделил много внимания созданию условий для формирования эффективной структуры и оптимальной работы органов управления хозяйственных обществ, это – одно из важных направлений совершенствования корпоративного законодательства, которому не уделялось достаточного внимания. Между тем в рамках корпоративной реформы, обсуждаемой в Европейском сообществе, ведутся интенсивные дискуссии о моделях распределения компетенции между органами управления хозяйственных обществ, о структуре и функциях советов директоров, о необходимости совершенствования и гармонизации корпоративного законодательства в этом направлении.
В частности, в настоящее время активно обсуждаются вопросы, связанные с плюсами и минусами разделения функций стратегического управления и контроля за деятельностью акционерного общества. В государствах -  членах Европейского сообщества намечается тенденция к более жесткому разделению данных функций и закреплению функции контроля за специальным органом – Наблюдательным советом. В ряде стран, в частности во Франции, Италии, Финляндии законодательно закрепляется возможность выбора модели распределения компетенции между органами управления компании – однозвенной или двухзвенной структурой совета директоров, подобный подход Европейская комиссия предлагает установить в европейском праве компаний. При двухзвенной структуре совета директоров функции стратегического управления и функции контроля жестко распределены между двумя органами управления: наблюдательным советом и коллегиальным органом, выполняющим функции управления. При однозвенной структуре совета директоров эти функции объединены в одном органе.
Опыт стран, реализовавших в корпоративном законодательстве возможность выбора подобных моделей управления, показывает, что значительное количество крупных публичных корпораций, а также многонациональные компании предпочли структурное разделение функций управления и контроля.
В настоящее время, закрепленная российским корпоративным законодательством модель распределения компетенции между органами управления акционерного общества является излишне жесткой и не позволяет российским компаниям настраивать систему управления, наилучшим образом с учетом специфики, структуры капитала и стратегии развития компании.
Вещные права. Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации предусматривает принципиально новую систему построения законодательства о вещных правах, в котором предполагается выделение общей и особенной частей. В настоящий момент раздел Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующий вещные права, называется "Право собственности и другие вещные права". В соответствии с предлагаемыми изменениями, выраженными в детализации соответствующих норм с учетом потребностей современного гражданского оборота, создании системы ограниченных вещных прав, разделу II ГК РФ сочли целесообразным дать новое название - "Вещное право". В разделе II ГК "Вещное право" выделено четыре подраздела, включающих в себя несколько глав: подраздел 1 "Владение", подраздел 2 "Общие положения о вещных правах", подраздел 3 "Право собственности", подраздел 4 "Отдельные виды вещных прав".
Отношения собственности сегодня достаточно не стабильны, в связи с чем принимаются все меры для того, чтобы обеспечить стабильность и вещных прав в целом, и отношений собственности в частности. Все это возможно и планируется сделать с помощью совершенного гражданского правового регулирования.
В настоящее время назрела необходимость создания в ГК комплекса взаимосвязанных институтов вещного права, имеющих своей основой право собственности и объединенных развернутой системой общих норм вещного права. Несмотря на то, что в условиях демократического общества, развитого рынка и правового государства эти институты должны составлять основу стабильности гражданского права, в действующем законодательстве многие из них отсутствуют, а другие лишь намечены.
Обновление предполагают привычные правила о праве собственности. Например, к указанному в статье 209 действующего Гражданского кодекса содержанию субъективного права собственности в виде триады правомочий (владение, пользование, распоряжение), добавлен новый основной признак: наиболее полное господство лица над вещью. В соответствии с предложенным вариантом содержания права собственности, "собственник обладает наиболее полным господством над вещью и вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащей ему вещи любые действия, если это не противоречит закону и не нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц, а также устранять любое незаконное воздействие на эту вещь со стороны третьих лиц".
Конечно нельзя не обратить внимание на другие (ограниченные) вещные права. Перечень вещных прав по нашему гражданскому законодательству очень скуден. В частности, вещными правами в соответствии со статьей 216 ГК РФ наряду с правом собственности являются: право пожизненного право пожизненного наследуемого владения земельным участком (статья 265); право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком (статья 268); сервитуты (статьи 274, 277); право хозяйственного ведения имуществом (статья 294) и право оперативного управления имуществом (статья 296).
Основной упор в Концепции сделан на совершенствование, а в большинстве случаев - создание правового регулирования различных новых видов ограниченных вещных прав: суперфиций, эмфитевзис, узуфрукт, право приобретения чужой недвижимой вещи, право вещных выдач и т.д. Таким образом, планируется развитие набора вещных прав, и не только права собственности, но и права законного владения, пользования чужим имуществом. Подраздел 4 "Право собственности" в предложенном варианте включает в себя следующие самостоятельные главы: право постоянного владения и пользования; право застройки; сервитут; право личного пользования (узуфрукт); ипотека; право приобретения чужой недвижимой вещи; право вещной выдачи; право оперативного управления. В проекте предложено совершенствование системы вещных прав на земельные участки и другие природные объекты путем создания двух базовых моделей законодательного регулирования с возможностью широкого использования земельного участка или иного природного объекта вне зависимости от их нахождения в частной, государственной или муниципальной собственности.
В проекте закреплены следующие базовые модели вещных прав на земельные участки: право суперфициарного типа (право застройки), предполагающее для его обладателя возможности по изменению свойств и качеств земельного участка, в первую очередь по возведению на нем различного рода зданий, сооружений, оно может быть предоставлено в том случае, когда лицу необходимо использовать земельный участок для строительства на нем различного рода объектов и их последующей эксплуатации; право по типу эмфитевзиса, предоставляющее его обладателю широкие возможности использования свойств и качеств земельного участка с сохранением его субстанции.
Обе разновидности данных прав, в отличие от сервитута, предоставляют их обладателю права владения и пользования в отношении земельных участков. Особенно интересен в этом смысле такой институт как владение, не «право владения», а именно «владение». Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации предусматривает введение понятия "владение", под которым понимается "фактическое господство лица над вещью". Владение сохраняется до тех пор, пока владелец имеет свободный доступ к объекту владения. Предусмотрено, что поскольку владение не является правом, оно не подлежит государственной регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ЕГРПН). Следовательно, владение на недвижимое имущество не будет подлежать регистрации в ЕГРПН. Приобретение владения может подтверждаться составлением акта приема-передачи или иного документа, подтверждающего приобретение владения. Лицо, названное в таком акте (документе), считается владельцем до тех пор, пока судом не будет установлено иное. Следовательно, акт приема-передачи или иной документ, подтверждающий факт передачи вещи, имеет доказательственное значение и вводит презумпцию владения тем лицом, которое указано в акте (документе). Определены объекты владения, под которыми понимаются "вещи, наличные деньги и документарные ценные бумаги". Установлено, что во владении может находиться: недвижимая вещь, находящаяся в процессе создания; объект, изъятый из гражданского оборота, а также объект, на который не допускается возникновение субъективного права владельца, если это не запрещено законом; часть недвижимой вещи, если можно определить границы этой части; объекты, определяемые родовыми признаками, при их индивидуализации и многое другое.
Конечно, здесь обозначены далеко не все, но самые актуальные и общие проблемы совершенствования гражданского законодательства, отраженные в концепции развития гражданского законодательства, положения которой, в свою очередь, найдут отражение в нормах Гражданского кодекса и принятых на его основе других федеральных законов.

Опубликовано: 04.04.2013 16:10 Обновлено: 22.03.2023 21:17